|
ahmet
|
 |
« : 10 Kasım 2007, 18:43:27 » |
|
............ BÖLGE İDARE MAHKEMESİ BAŞKANLIĞI'NA
Gönderilmek üzere
............. NÖBETÇİ İDARE MAHKEMESİ BAŞKANLIĞI'NA
(Yürütmeyi Durdurma İstemlidir)
DAVACI: Adı, Soyadı. Adres ve T.C. Kimlik No
DAVALI: Sağlık Bakanlığı / ANKARA
D. KONUSU: Sağlık Bakanlığı Tedavi Hizmetleri Genel Müdürlüğü'nün 08.10.2007 tarih ve 21025 sayılı genel yazısı ile günlük mesai çalışma süremin 5 saatten 9 saatte çıkarılmasına dair işlemin iptali ve yürütülmesinin durdurulması istemidir.
T. TARİHİ: 23.10.2007
AÇIKLAMALAR:
Sağlık Bakanlığı Tedavi Hizmetleri Genel Müdürlüğü'nün 08.10.2007 tarih ve 21025 sayılı genel yazısının 1. nolu paragrafında radyasyonla çalışan kamu sağlık personelinin mesailerinin meskur yönetmelikte öngörülen radyasyon doz limitleri içerisinde kalmak kaydıyla 2368 sayılı kanunun değişik 2. maddesinde belirtilen haftalık 45 saat olarak tanzim edilmesi, aynı kanunun 4. maddesinden yararlanan personel için 40 saat uygulanması, 2 nolu paragrafında bendinde meskur yönetmeliğin 8. maddesi belirtilerek, bu hüküm gereğince kurum içi gerekli düzenlemelerin yapılması istenmiştir. (Ek 1) Ancak çalışmakta bulunduğum hastanede söz konusu yönetmelikte belirtildiği üzere gece nöbet veya vardiyelerinde adyoloji uzman hekiminin olmaması, çalışmakta bulunduğum röntgen odasında havalandırmanın mevzuata uygun olmadığı, cihazların lisanslarının olmaması, radyasyon doz miktarını ölçen dozimetremin bulunmamasına rağmen (Bu kısım da belirtilen durumlar sizde mevcutsa dilekçenize ekleyiniz) Söz konusu düzenlemeye dayanılarak günlük çalışma sürem 5 saatten 9 saate çıkarılmıştır. Bu nedenle iş bu dava açılmıştır.
İPTAL SEBEPLERİ:
2368 sayılı kanunun 5614 sayılı kanunun 2. maddesi ile değişik 2. maddesinde; "Kamu sağlık hizmetlerinde çalışan personelin haftalık kanunî çalışma süresi 45 saat, 4 üncü maddede tanınmış olan haktan yararlananlar için ise 40 saattir. Personelin günlük çalışma saatleri, 657 ve 926 sayılı kanunlardaki hükümlere göre tespit edilir. Ancak, bu personelden iyonlaştırıcı radyasyon ile teşhis, tedavi veya araştırmanın yapıldığı yerler ile bu iş veya işlemlerde çalışan personel, Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikte belirlenen radyasyon dozu limitleri içinde çalıştırılabilir." hükmü bulunmaktadır.
Bu hüküm gereği 6 Ekim 2007 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan Kamu Sağlık Hizmetlerinde İyonlaştırıcı Radyasyon Kaynakları ile Çalışan Personelin Radyasyon Doz Limitleri Hakkında Yönetmeliğin 4. maddesinin 1. bendinin (ç) fıkrasında personel tanımı yapılmış, 8. maddesinde de bu personelin çalışma düzeniyle ilgili düzenlemelere yer verilmiştir.
1- Yönetmeliğin çalışma düzeni başlıklı 8. maddesi;
"MADDE 8 - (1) Personel, iyonlaştırıcı radyasyonla 7 nci maddede belirtilen radyasyon doz limitleri içinde çalıştırılabilir. Kamu kurum ve kuruluşları bu konuda gerekli tedbirleri almakla, personel de gerekli korunma tedbirlerine uymakla yükümlüdür.
(2) Sağlık personelinin günlük mesaisi, radyoterapi birimlerinde acil hasta yükünün karşılanabilmesi ve hiperfraksiyone tedavi şemalarının uygulanabilmesi için; radyoloji ve nükleer tıp birimlerinde acil tanı ve tedavinin uygulanabilmesi için vardiya veya nöbet şeklinde düzenlenebilir. Buna göre;
a) Vardiya veya nöbet için düzenlemeler ilgili birim sorumlusunun önerileri dikkate alınarak, kurum amirlerince yapılır.
b) Vardiya veya nöbet şeklindeki çalışma düzeninde ilgili hekim radyasyon uygulamalarına eşlik eder." hükümlerini içermektedir.
3153 sayılı ve 19.04.1937 tarihli kanuna dayanılarak çıkarılmış bulunan ve halen yürürlükte olan Radyoloji, Radyum ve Elektrikle Tedavi Müesseseleri Hakkında Nizamname bir bütün olarak radyoloji çalışanlarının tüm çalışma koşullarını ayrıntılı olarak düzenlemiştir. Bu Tüzüğün 21. maddesinde röntgen ve radyum ile daimi olarak günde 5 saatten fazla çalışılamayacağı, 22. maddesinde hastanelerde röntgen ve radyum ile tam müddetle (günde 5 saat) çalışan kimselerin hastanenin başka işlerinde kullanılamayacağı, gece uykularını ihlal edecek iş verilemeyeceği açıkça belirtilmekte, 24. maddede senede 4 hafta düzenli olarak şua izninden yararlandırılacakları belirtilmiştir.
Anayasamızın 124. maddesinde, kanunların ve tüzüklerin uygulanmasını göstermek amacıyla ve bunlara aykırı olmayacak şekilde yönetmelikler çıkarılacağı belirtilmektedir. Normlar hiyerarşisinde tüzükler yönetmeliklerin üzerinde olduğundan, Radyoloji Tüzüğüne aykırı yönetmelik çıkarılamaz. Dolayısıyla dava konusu işleme dayanak olan genel yazı ve ilgili Yönetmeliğin 8. maddesi Radyoloji Tüzüğüne uygun olmadığından, dava konusu işlemin iptali gerekmektedir.
2- Dava konusu işleme dayanak olan genel yazının 1 nolu paragrafında radyasyonla çalışan kamu sağlık personelinin mesai süresi haftalık 45 saat olarak düzenlenmiş, 2368 sayılı kanunun 4. maddesinden yararlanan personel için 40 saat olarak düzenlenmiştir. Dayanak yönetmelikte mesai süresi ile ilgili herhangi bir saat öngörülmemesine rağmen, genel yazıyla diğer sağlık personeli gibi aynı çalışma saatine tabi tutulmaları açıkça hukuka aykırıdır. Bilindiği gibi Radyoloji çalışanları tabi oldukları riskler nedeni ile 5434 sayılı kanunun 32. maddesine göre yıllık 90 gün fiili hizmet zammından , 657 sayılı kanunun 103. maddesine göre de yıllık 4 hafta şua izninden yararlanmaktadırlar. Dolayısıyla bu personel diğerleri gibi aynı çalışma düzenine tabi tutulamaz. Buna rağmen, radyasyonla çalışan kamu görevlilerinin günlük mesai süresi 5 saatten 9 saate çıkarılmış durumdadır. Yukarıda da belirtildiği gibi Radyoloji Tüzüğü hükümleri açık olup, radyasyonla çalışan kamu görevlilerinin günlük çalışma süreri 5 saattir. Bu nedenle dava konusu işleme dayanak olan genel yazının 1 nolu paragrafı hukuka aykırıdır. Bu hususla ilgili olarak Danıştay 12. Dairesinin 2001/880 E, 2002/4877 K sayılı ve 26.12.2002 tarihli kararı ile 2005/2291 E, 2005/2227 K sayılı ve 31.05.2005 tarihli emsal kararları bulunmaktadır.
YÜRÜTMEYİ DURDURMA
NEDENLERİ: 2577 sayılı kanunun 27. maddesindeki koşullar oluştuğundan, dava konusu işlemin yürütülmesinin durdurulması gerekmektedir.
DELİLLER: Ekteki belgeler, dava konusu işlemle ilgili davalı idare elinde bulunan belgeler ve diğer yasal deliller.
HUKUKSAL NEDENLER: Anayasa, İYUK, 3153, 2368, 657 sayılı kanunlar, radyoloji tüzüğü ve diğer yasal deliller.
İSTEM SONUCU: Dava konusu işlemin yürütülmesinin durdurularak iptal edilmesine, yargılama harç ve giderlerinin davalı idare üzerine bırakılmasına karar verilmesini saygı ile arz ve talep ederim. 23.10.2007
İMZA
Ek: 1 Yönetmelik,Genelge ve Tebligat
NOT: DAVA AÇMA SÜRESİ GENELGE YAYIM TARİHİNDEN 08.10.2007'den İTİBAREN 60 İŞ GÜNÜDÜR.
Bu dilekçe Örneğini yada benzerini dolduran arkadaşlarımız bulundukları illerde NÖBETÇİ İDARE MAHKEMELERİ'ne Başvurmalıdırlar. Bireysel Dava için Avukat gerekmemektedir.
Avukatsız 100-120 YTL civarında Harç parası karşılığında Nöbetçi İdare Mah. dava açılabilir.
NOT 2: Bulundukları ilde Bölge idaresi Mahkemesi olmayanlar bağlı bulundukları Bölge İdare Mahkemesi Başkanlığına göndermek üzereze ilindeki Asliye Hukuk Mahkemelerine de dosyalarını verebilirler..
|
